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【案情簡介】

2016年9月10日，甲與被申請人簽訂《股東出資協(xié)議書》，約定共同出資設(shè)立公司，即申請人，法定代表人為甲。協(xié)議約定各當(dāng)事人共出資1,000,000元，甲出資600,000元，占公司注冊資本的60%；被申請人出資400,000元，占公司注冊資本的40%。出資方式為貨幣出資、分期繳足，于2016年10月1日前按持股比例實繳出資的50%，2016年12月1日前實繳全部出資。股東不按協(xié)議如期、足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

協(xié)議簽訂后，申請人按期注冊成立，《股東出資協(xié)議書》的上述內(nèi)容納入公司章程。甲按約如期向公司實繳出資600,000元。被申請人于2016年9月28日向公司繳付出資100,000元，另于2016年12月14日為公司向第三人支付應(yīng)付酬金100,000元。

2019年3月2日，申請人向重慶仲裁委員會提起仲裁，要求裁決被申請人向其足額繳納剩余出資300,000元。

【爭議焦點】

本案爭議焦點：被申請人代公司向第三方支付的款項可否視為其對公司的出資。

申請人認(rèn)為被申請人未按照出資協(xié)議的約定繳付出資400,000元，應(yīng)當(dāng)立即足額繳納剩余出資300,000元；被申請人認(rèn)為其代申請人向第三人支付的款項100,000元應(yīng)當(dāng)視為對公司的出資，剩余未繳付出資額僅為200,000元。

【裁決結(jié)果】

仲裁庭認(rèn)為，公司以股東投資行為為基礎(chǔ)而設(shè)立。遵守公司章程，按認(rèn)繳的出資額依約定期限向公司繳納出資是股東向公司負(fù)有的基本義務(wù)，也是資本維持原則的內(nèi)在要求。被申請人作為申請人的股東之一，未能按照公司章程按期足額繳納其認(rèn)繳的出資額，公司有權(quán)依法要求其全面履行出資義務(wù)。同時，股東出資應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的形式要件，如驗資、章程記載、公司賬務(wù)賬冊記載或股東會決議確定等。本案中，被申請人對申請人實際完成出資僅100,000元，其于2016年12月14日為申請人向第三人支付的款項100,000元系股東與公司之間的其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不能當(dāng)然替代股東繳納出資的法定義務(wù)，被申請人亦未出示證據(jù)證明公司對該筆款項予以了追認(rèn)或確認(rèn)，因此不能將其視為對公司的出資。綜上，本案申請人的請求于法有據(jù)，應(yīng)予支持，故裁決被申請人應(yīng)向申請人足額繳納出資300,000元。

【相關(guān)法律規(guī)定解讀】

《中華人民共和國公司法》第二十八條規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十三條第一款規(guī)定：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

《中華人民共和國合同法》第九十九條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

《中華人民共和國合同法》第一百條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

【案例評析】

關(guān)于股東代公司向第三方支付款項能否抵銷出資的問題，司法實踐中存在兩種觀點。第一種觀點認(rèn)為：股東代公司向第三方支付資金屬于股東對公司享有的債權(quán)，該債權(quán)可以抵銷股東對公司的出資義務(wù)，雖然《公司法》第二十八條規(guī)定了貨幣出資的形式要件，但應(yīng)側(cè)重關(guān)注股東的認(rèn)繳意志，督促各股東向公司履行義務(wù)，不能僅因為出資程序瑕疵而否認(rèn)股東履行出資義務(wù)的事實，應(yīng)從實質(zhì)層面認(rèn)可股東的出資，此舉亦滿足效率價值之要求。第二種觀點認(rèn)為：股東代公司向第三方支付資金，若無相應(yīng)的財務(wù)憑證，公司亦未對該款項作“出資”追認(rèn)，則原則上認(rèn)定為股東對公司的借款，股東享有相應(yīng)的債權(quán)，但不視為股東對公司的出資，屬于不同的法律關(guān)系，不能相互抵銷；且《公司法》第二十八條明確規(guī)定，股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東以貨幣出資的應(yīng)符合法定形式，將出資款項存入公司賬戶。

股東替公司向第三方支付的款項，是基于一般債權(quán)債務(wù)關(guān)系由公司對其負(fù)擔(dān)的債務(wù)，而股東的出資義務(wù)是股東對公司負(fù)有的法定義務(wù)，亦是其對其他股東負(fù)有的約定義務(wù)，是一種特殊的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，根據(jù)《合同法》第九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外”，因兩種債務(wù)不屬于同種種類、品質(zhì)，依法不可由任一方單獨主張抵銷。

同時，股東出資的方式、數(shù)額、效力需要遵循公司法和公司章程的規(guī)定以及相關(guān)法定程序，屬于一種“要式行為”，雖然司法實踐中并未將股東出資方式限定在“轉(zhuǎn)賬至公司銀行賬戶”的行為模式內(nèi)，以其他非常規(guī)方式出資亦可能獲得認(rèn)可，但由于出資行為的特殊性，要將一般債權(quán)轉(zhuǎn)化為對公司的出資應(yīng)當(dāng)滿足相應(yīng)條件。實踐中，符合以下情形之一的，可以認(rèn)定為股東出資：

1.股東會決議確認(rèn)資金性質(zhì)為股東出資。《公司法》第三十六條規(guī)定“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)”。股東會作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，可形成股東會決議并通過新的章程，確認(rèn)股東代付款為對公司的出資；或依據(jù)《合同法》第一百條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷”，由股東會作出決議，代表公司和股東達(dá)成合意，進(jìn)行抵銷。

2.作為債權(quán)，以增加注冊資本的方式轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條的規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。同時，根據(jù)《公司法》第三十七條，公司增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東會決議并依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。因此，股東的代付款作為對公司的債權(quán)，可以以增加注冊資本的方式轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，但必須經(jīng)嚴(yán)格的表決程序，形成股東會決議并完成工商變更登記手續(xù)。

3.驗資報告認(rèn)定資金性質(zhì)為出資款，并完成工商備案。雖然《公司法》已經(jīng)將股東出資由實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，但該條的政策價值顯明，主要是為了放寬市場準(zhǔn)入門檻，利于個體創(chuàng)業(yè)，推動市場的資源配置主體地位，同時促進(jìn)我國信用體制的建立，因此在內(nèi)部關(guān)系上，對股東的信用調(diào)查成為監(jiān)管重點。所以，當(dāng)股東未全面履行對公司的出資義務(wù)，又想基于其代公司向第三方支付的款項抵銷出資義務(wù)時，可以重拾驗資制度，在股東墊付款系以公司名義支付、獲得的資產(chǎn)歸公司所有、驗資報告認(rèn)定該款項為出資款并完成工商備案時，可以將該筆款項視為股東履行出資義務(wù)。

【結(jié)語和建議】

對出資事實本身的確認(rèn)和對出資性質(zhì)的甄別是司法實踐中面臨的兩個難點問題。根據(jù)舉證規(guī)則，當(dāng)事人對是否履行出資發(fā)生爭議的，主張已出資的一方應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任，舉證不能的，依法承擔(dān)不利后果。本案中，被申請人未能舉證證明其對公司支付的代付款已得到公司追認(rèn)或確認(rèn)，是其需全部承擔(dān)出資責(zé)任的因素之一。

受本案啟示，在處理公司與股東的關(guān)系上，作為股東一方，應(yīng)謹(jǐn)記公司系獨立民事主體，二者關(guān)系是相互關(guān)聯(lián)卻又彼此獨立的，需著重避免彼此財產(chǎn)的混同。在涉及出資的問題上，除上述三種可認(rèn)定為出資的情形以外，獲得公司追認(rèn)或確認(rèn)的意思表示均系可以認(rèn)定為出資的可能性證據(jù)。例如公司向出資人簽發(fā)正式規(guī)范的“出資證明書”，或者“收據(jù)”中含有可以完全表明公司已接受“出資”的相關(guān)內(nèi)容。

綜合來看，司法實踐應(yīng)一如既往的貫徹舉證規(guī)則的落地適用，而民事活動要著重收集獨立民事主體之間各類法律關(guān)系的證明材料。特別是在“一裁終局”的仲裁制度下，前期有效性證據(jù)的收集系能夠使其主張獲得支持的關(guān)鍵因素，否則將面臨權(quán)利無法得以救濟(jì)的不利后果。