導(dǎo)語
仲裁員負(fù)有披露義務(wù),確保其獨立性和公正性不會因任何已知的事實或情況受到質(zhì)疑。但是仲裁員如何具體起草披露文件,并無統(tǒng)一規(guī)則可循。近期,國際沖突預(yù)防與解決協(xié)會(CPR)發(fā)布《CPR仲裁員披露指引》,填補了這一領(lǐng)域的一個空白,可供仲裁員在各種仲裁程序中使用。
近期,國際沖突預(yù)防與解決協(xié)會(CPR)發(fā)布《CPR仲裁員披露指引》(CPR Guidelines for Arbitrator Disclosure)。該指引下載地址為:https://drs.cpradr.org/rules/protocols-guidelines/guidelines-for-arbitrator-disclosure。
該指引為仲裁員提供了關(guān)于如何建立數(shù)據(jù)庫,識別可能需要披露的利益和關(guān)系以及如何起草書面披露的方法。該指引填補了這一領(lǐng)域的一個空白,可供仲裁員在各種仲裁程序中使用。該指引特別指出,仲裁員應(yīng)建立利益沖突數(shù)據(jù)庫,而不是僅僅依靠記憶。該數(shù)據(jù)庫應(yīng)以可進(jìn)行文字搜索的電子形式維護(hù),且至少應(yīng)記錄仲裁員在過去五年內(nèi)參與的所有案件的詳細(xì)信息。仲裁員還應(yīng)考慮提供一般披露,其中可能包括擬任仲裁員的背景、其進(jìn)行的利益沖突檢查的范圍和限制,以及其他通常不會引起對獨立性或公正性合理懷疑的利益和關(guān)系。其他可能需要參考的事項包括專業(yè)和商業(yè)協(xié)會的詳細(xì)信息、社交媒體的使用、從事法律職業(yè)的家庭成員,以及仲裁員曾經(jīng)作為員工或合伙人的律師事務(wù)所,包括仲裁員是否仍從該事務(wù)所的當(dāng)前收入中獲得一定比例的收入。
《仲裁員披露指引》全文如下:
本指引為仲裁員提供了實際操作指導(dǎo),幫助其根據(jù)現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)備披露文件。這些標(biāo)準(zhǔn)包括《CPR-喬治城律師作為第三方中立者的示范規(guī)則》、《美國律師協(xié)會/美國仲裁協(xié)會商業(yè)爭議仲裁員行為準(zhǔn)則》、《國際律師協(xié)會國際仲裁利益沖突指南》和《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際投資爭議解決仲裁員行為準(zhǔn)則》。本指引旨在適用于一般仲裁程序,包括根據(jù)CPR各種規(guī)則進(jìn)行的程序。
除非本指引未涵蓋的特殊情況,仲裁員必須獨立和公正,無論其是由一方當(dāng)事人、共同仲裁員、管理機(jī)構(gòu)還是任命機(jī)構(gòu)任命的。如果存在任何可能引起對仲裁員獨立性或公正性產(chǎn)生合理懷疑的情況,仲裁員通常必須披露這些情況。如果未能作出必要的披露,可能會導(dǎo)致仲裁員在仲裁程序中被成功挑戰(zhàn),并在某些情況下導(dǎo)致仲裁裁決被撤銷或拒絕執(zhí)行。
雖然上述標(biāo)準(zhǔn)對仲裁員應(yīng)披露的內(nèi)容設(shè)定了實質(zhì)性要求,但似乎很少有資源提供關(guān)于仲裁員如何準(zhǔn)備此類披露的指導(dǎo)。本指引旨在填補這一空白,為仲裁員識別可能需要披露的利益和關(guān)系,以及為撰寫書面披露聲明提供實際建議。仲裁員應(yīng)根據(jù)其具體情況在其認(rèn)為適當(dāng)和可行的情況下實施這些指引。
本指引不設(shè)定任何仲裁員行為的“標(biāo)準(zhǔn)”。法院或仲裁機(jī)構(gòu)不應(yīng)參考本指引來決定仲裁員是否違反了調(diào)查或披露的義務(wù)。相反,本指引旨在促進(jìn)披露過程,從而幫助確保符合適用的法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)。
01 確認(rèn)披露要求
仲裁員的披露應(yīng)符合適用的法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)。仲裁員應(yīng)熟悉其中規(guī)定的披露要求。
在任命前,每位擬任仲裁員通常應(yīng)根據(jù)有關(guān)仲裁員公正性和獨立性的適用法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)提交書面披露聲明。在本指引中,披露的情況稱為“潛在利益沖突”或“潛在沖突”。每位仲裁員應(yīng)牢記,需要披露的潛在利益沖突的范圍,比需要拒絕任命的實際利益沖突的范圍更廣。
每位擬任仲裁員應(yīng)獲得關(guān)于仲裁的某些最低限度信息,包括:爭議各方當(dāng)事人的名稱;爭議摘要,包括標(biāo)的、適用法律、仲裁地和語言;各方律師的名稱(在任命時已知的范圍內(nèi));以及任何其他要求仲裁員檢查是否存在潛在利益沖突的人員或?qū)嶓w的名稱,如已知的重要證人、對一方有控制性影響的第三方或一方對其有控制性影響的第三方,以及對仲裁結(jié)果有直接經(jīng)濟(jì)利益的第三方,如第三方資助者。
仲裁員應(yīng)對上述每個實體和個人進(jìn)行沖突檢查,以確認(rèn)是否存在需要披露的情況或需要拒絕任命的情況。
02 設(shè)立利益沖突數(shù)據(jù)庫
在進(jìn)行利益沖突檢查時,仲裁員不應(yīng)僅依靠一般記憶或回憶。相反,仲裁員應(yīng)通過參考其設(shè)立的利益沖突數(shù)據(jù)庫來進(jìn)行利益沖突檢查。
利益沖突數(shù)據(jù)庫是由仲裁員自己設(shè)立的可搜索數(shù)據(jù)庫,其中包含為仲裁任命目的進(jìn)行利益沖突檢查所需的信息。利益沖突數(shù)據(jù)庫可以是電子表格或其他易于進(jìn)行文字搜索的電子文件形式。
利益沖突數(shù)據(jù)庫應(yīng)包括仲裁員曾經(jīng)或正在擔(dān)任仲裁員的已結(jié)或未結(jié)仲裁案件的關(guān)鍵信息,或者仲裁員曾經(jīng)或正在以其他身份參與的其他案件。對于每個案件,此類信息應(yīng)包括(如適用): 仲裁各方當(dāng)事人;案件標(biāo)題和/或案號; 管理機(jī)構(gòu)(如有); 仲裁中的記錄律師以及仲裁各方的其他律師;仲裁員參與期間,與仲裁員共同組成仲裁庭的所有仲裁員; 仲裁員的任命方式(即由一方當(dāng)事人、共同仲裁員、管理機(jī)構(gòu)或任命機(jī)構(gòu)任命); 仲裁員的任命日期; 仲裁員在仲裁中角色的結(jié)束日期,包括結(jié)束的性質(zhì)(即辭職、仲裁員被成功挑戰(zhàn)、作出最終裁決); 案件的結(jié)果(在仲裁員知情的范圍內(nèi)); 根據(jù)仲裁員的知情范圍,仲裁的存在和/或結(jié)果是否公開; 如果一方當(dāng)事人披露,有對一方有控制性影響的第三方,或一方對其有控制性影響的第三方,以及對仲裁結(jié)果有直接經(jīng)濟(jì)利益的第三方(如第三方資助者)。
仲裁員可以在其利益沖突數(shù)據(jù)庫中包括其他信息,例如出現(xiàn)在他們面前的專家證人、事實證人和/或公司代表的姓名和隸屬關(guān)系。不過,不包括此類信息也是可以接受的,在這種情況下,仲裁員可以在一般披露聲明(見下文第5.B節(jié))中注明其利益沖突數(shù)據(jù)庫的此類限制。
利益沖突數(shù)據(jù)庫至少應(yīng)包括仲裁員在提交書面披露時過去五年內(nèi)所參與的所有案件。這一時間段符合CPR7的要求,即披露聲明應(yīng)包括在該時間段內(nèi)發(fā)生的事件。
在某些情況下,由于超出仲裁員合理控制范圍的原因,利益沖突數(shù)據(jù)庫可能無法涵蓋適用的五年時間段。例如,仲裁員可能不再能訪問由其以前曾隸屬的律師事務(wù)所或大律師事務(wù)所維護(hù)的利益沖突數(shù)據(jù)庫中的信息。在這種情況下,仲裁員應(yīng)在書面披露聲明中披露其自己的利益沖突數(shù)據(jù)庫所涵蓋的時間段。仲裁員應(yīng)補充數(shù)據(jù)庫中包含的一般回憶和其他相關(guān)信息。請注意,如果可行且仲裁員的前律師事務(wù)所允許,為了離開事務(wù)所,仲裁員應(yīng)創(chuàng)建其在過去五年內(nèi)與該事務(wù)所關(guān)聯(lián)期間處理的所有案件的索引。在離開事務(wù)所后的至少五年內(nèi),仲裁員應(yīng)繼續(xù)查閱該索引以準(zhǔn)備未來的披露聲明。
仲裁員可以由助理執(zhí)行利益沖突檢查。在這種情況下,仲裁員應(yīng)提供足夠的培訓(xùn)和監(jiān)督,以確保助理正確執(zhí)行利益沖突檢查。最終,披露的責(zé)任歸屬于仲裁員。
03 律師事務(wù)所仲裁員的注意事項
在進(jìn)行利益沖突檢查時,律師事務(wù)所的仲裁員應(yīng)確保檢查涵蓋律師事務(wù)所其他成員的利益和關(guān)系,這些利益和關(guān)系可能導(dǎo)致潛在的利益沖突。
仲裁員在進(jìn)行利益沖突檢查時,可以依賴律師事務(wù)所的利益沖突數(shù)據(jù)庫。建議律師事務(wù)所維護(hù)一個全面的利益沖突數(shù)據(jù)庫,列出第2節(jié)中標(biāo)識的信息。如果律師事務(wù)所沒有維護(hù)這樣的數(shù)據(jù)庫,仲裁員應(yīng)熟悉事務(wù)所利益沖突數(shù)據(jù)庫的范圍,包括任何限制或缺陷。
如果仲裁員認(rèn)為事務(wù)所的數(shù)據(jù)庫不充分,仲裁員應(yīng)使用其他可用的手段進(jìn)行利益沖突檢查,和/或建立個人的利益沖突數(shù)據(jù)庫以包括事務(wù)所數(shù)據(jù)庫未涵蓋的信息,并對事務(wù)所和仲裁員的數(shù)據(jù)庫進(jìn)行必要的利益沖突檢查。仲裁員應(yīng)考慮在其書面披露聲明中披露事務(wù)所利益沖突數(shù)據(jù)庫的任何限制。
04 超出數(shù)據(jù)庫的利益沖突檢查
現(xiàn)行的披露標(biāo)準(zhǔn)通常列出了一些可能引發(fā)潛在利益沖突的利益和關(guān)系類別,但這些類別通常不會出現(xiàn)在利益沖突數(shù)據(jù)庫中。例如,包括仲裁員的個人利益和關(guān)系,以及涉及仲裁員家人或家庭成員的利益和關(guān)系。
在對這些利益和關(guān)系進(jìn)行利益沖突檢查時,仲裁員通常可以主要依賴記憶和回憶,而無需進(jìn)一步調(diào)查。然而,如果仲裁員有理由相信可能存在可能引發(fā)潛在利益沖突的利益或關(guān)系,則仲裁員應(yīng)在合理和可行的范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)查,以確認(rèn)此類潛在沖突是否確實存在。
在調(diào)查涉及家庭成員或第三方的利益或關(guān)系時,擬任仲裁員不應(yīng)向該家庭成員或第三方披露任何機(jī)密信息。
05 起草披露聲明
A. 潛在利益沖突的披露:
如果沒有ADR提供方提供的表格,仲裁員的書面披露聲明應(yīng)簡要總結(jié)利益沖突檢查中發(fā)現(xiàn)的每一個潛在沖突。適用的法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)通常不要求披露不會引起對獨立性和公正性合理懷疑的信息。然而,一般來說,如果仲裁員不確定某一利益或關(guān)系是否需要披露,仲裁員應(yīng)謹(jǐn)慎行事并予以披露。
除非適用的法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定,仲裁員不得在書面披露聲明中包含機(jī)密信息。為了避免泄露此類機(jī)密信息,通??梢越邮艿淖龇ㄊ莾H披露律師或?qū)<易C人曾在仲裁員面前出庭的事實,或者披露仲裁員與共同仲裁員之前或目前是同一仲裁庭成員的事實,而不披露任何機(jī)密信息。
在披露保密仲裁中各方當(dāng)事人身份時,需特別謹(jǐn)慎。如果仲裁員認(rèn)為有必要披露此類信息,但無權(quán)披露,則仲裁員必須拒絕任命,或者如果適用的法律、規(guī)則或標(biāo)準(zhǔn)允許,則應(yīng)尋求各方同意在部分披露的基礎(chǔ)上繼續(xù)進(jìn)行。如果利益沖突檢查揭示了實際的利益沖突,仲裁員應(yīng)拒絕任命。在這種情況下,仲裁員不需要提交書面披露聲明。
B. 一般披露聲明:
除了列出潛在沖突外,仲裁員還應(yīng)考慮提供一般(或全面)披露。一般披露包括仲裁員的利益和未在披露聲明中列出的關(guān)系。一般披露可能包括擬任仲裁員的背景、進(jìn)行的利益沖突檢查的范圍和限制,以及通常不會引起對獨立性或公正性合理懷疑的其他利益和關(guān)系(因此,除非仲裁員有理由相信可能存在潛在的利益沖突,否則不會特別調(diào)查)。雖然一般披露可能會引起各方對瑣碎利益和關(guān)系的關(guān)注,但促進(jìn)了透明度,并為各方提供了向仲裁員提出后續(xù)問題或自行調(diào)查潛在利益沖突的機(jī)會。
一般披露可能包括:(1)職業(yè)和商業(yè)協(xié)會,(2)社交媒體的使用,(3)家庭成員從事法律職業(yè),(4)仲裁員曾經(jīng)作為員工或合伙人的律師事務(wù)所,包括仲裁員是否仍從該事務(wù)所的當(dāng)前收入中獲得一定比例的收入,以及仲裁員是否仍然可以訪問該事務(wù)所的利益沖突數(shù)據(jù)庫,以及 (5) 仲裁員利益沖突數(shù)據(jù)庫的限制,包括數(shù)據(jù)庫未涵蓋的信息類型和時間段。除特定于仲裁的內(nèi)容外,仲裁員可以通過參考其網(wǎng)站和/或披露的簡歷進(jìn)行一般披露。
06 持續(xù)披露義務(wù)
仲裁員的披露義務(wù)并不隨著提交任命前披露聲明而結(jié)束。披露義務(wù)是一項持續(xù)的義務(wù),要求仲裁員在仲裁過程中,在潛在利益沖突出現(xiàn)、被回憶起或被發(fā)現(xiàn)時,盡快繼續(xù)披露。以下是仲裁過程中可能出現(xiàn)的需要補充披露的一些常見情況:
如果仲裁員意識到初始披露聲明中未包含本應(yīng)披露的信息,仲裁員必須在回憶起或發(fā)現(xiàn)后盡快披露此類信息。
在所有新的參與者加入未決仲裁的情況下(例如,加入新的當(dāng)事方,增加事實或?qū)<易C人,向當(dāng)事方的律師團(tuán)隊添加新律師,或者當(dāng)事方的律師與新律師事務(wù)所合作并繼續(xù)擔(dān)任當(dāng)事方代表),仲裁員應(yīng)進(jìn)行新的利益沖突檢查,以確定是否存在需要披露的關(guān)于新參與者或變更情況的利益或關(guān)系。
如果仲裁員意識到與其有關(guān)系的人被新聘用或與仲裁參與者之一關(guān)聯(lián),仲裁員應(yīng)進(jìn)行利益沖突檢查,以確認(rèn)該關(guān)系是否引起潛在的利益沖突。
如果仲裁員更換律師事務(wù)所,或者仲裁員所在的律師事務(wù)所與另一律師事務(wù)所合并,仲裁員應(yīng)參考新的或合并后的律師事務(wù)所的利益沖突數(shù)據(jù)庫進(jìn)行新的利益沖突檢查,以確定加入該事務(wù)所或因合并而現(xiàn)在可能存在的潛在利益沖突。
如果可能,律師事務(wù)所的仲裁員應(yīng)鼓勵律師事務(wù)所建立程序以調(diào)查新聘人員可能產(chǎn)生的潛在利益沖突。
如果律師事務(wù)所的仲裁員建立了獨立的仲裁員業(yè)務(wù),仲裁員應(yīng)將這一事實告知各方、共同仲裁員和管理機(jī)構(gòu)。